^{由于真正不作为犯的成立条件是由刑法条文明文规定的,所以需要判断的是不真正不 作为犯的成立条件。成立条件有四：（1)负有作为义务；（2)有能力履行该特定义务；（3)不履行该义务，造成或者可能造成危害结果;（4)量上要求:与相应作为犯具有等价性。}

^{(一）负有作为义务(应为）}

^{行为人负有消除危险的作为义务，从实质上看，主要来自三个方面（作为义务的实质根 据）：}

     ^1.危险源

^{某个危险源制造了危险,而行为人对危险源负有监督义务。}

^{（1）对危险物的管理义务。这里的危险物包括危险动物、危险物品、危险设施等。}

^{（2）对他人危险行为的监督义务。这里的他人与行为人一般具有监护、监管关系。}

^{（3）先行行为产生的作为义务。这是指，行为人自己的先行行为对他人的法益创设了危险,那么行为人就有消除危险的义务，此时行为人就具有保证人的地位。}

^{2.特定关系}

^{基于特定关系，某项法益的保护依赖于行为人，当该法益处于危险境地时，行为人负有 保护义务。}

^{（1）基于法律规范产生的保护义务。如果法律规范将某项法益的保护设定给特定行为人，行为人就负有保护义务。例如，母亲对婴儿、子女对老人、夫妻之间，法律都规定了扶助义务。}

^{（2）基于职务、业务、制度规定产生的保护义务。例如，警察对犯罪行为中的被害人、消防队员对火灾中的被害人、医生对病人、游泳池的救生员对游泳者，都负有保护义务。当然，警察、消防队员的这种职务也有法律规定，因此也属于法律规范产生的保护义务。}

^{（3）基于合同契约产生的保护义务。例如，签订保管合同的仓管员对仓库货物有保护义务，签订照管合同的保姆对婴儿有保护义务。}

^{（4）基于自愿接受行为产生的保护义务。这是指某项法益处于危险境地时，行为人自愿承担保护义务，使法益的保护依赖于行为人时，行为人就有继续保护的义务。例如，将路边弃婴捡回家，就有继续救助的义务。}

^{3.特定领域}

^{某个危险发生在特定领域,行为人一方面对特定领域负有管理职责,另一方面对危险的 发展具有排他的支配作用，那么对危险便负有阻止义务。}

^{(二）具有履行能力（能为）}

^{这是指具有作为可能性。例如，大叔带邻居小孩游泳，小孩和大叔均落水。虽然大叔有 救助义务，但是他不会游泳，自身难保，没有去救小孩，不构成不作为犯。}

^{是否具有履行能力的判断标准:从行为人自身能力和客观条件两方面进行判断。}

     ^{(三）不履行造成或可能造成危害结果（而不为）}

     ^{1.前提条件(结果避兔可能性)}

^{该项有个前提条件，就是客观上要有履行的可能性，即结果避免可能性。如果行为人再 怎么尽力作为,危害结果仍不可避免的发生，那么行为人不构成不作为犯罪。}

^{这便要求危害结果的发生和不履行义务之间具有因果关系。如果危害结果的发生不是 不履行义务导致的,那么行为人不构成不作为犯。}

^{2.履行程度}

^{第一，行为人要真诚努力履行,否则视为没有履行。}

^{第二,不要求冒生命危险去履行。}

^{(四）与相应作为犯具有等价性(危害程度的整体评价要件）}

^{“应为、能为、而不为”是成立不作为犯的定性要求，具备了，只能说明该行为属于不作为。但是，是否达到值得科处刑罚的程度，还有个量的要求。对此可以参照对比不作为所对应的作为犯罪的程度，如果达到相对应的作为犯罪的程度，与其可以相同评价，那么就可以犯罪论处。也即不作为与对应的作为犯罪具有等价性，才能构成犯罪。是否等价，应从客观危害程度和主观恶性程度来判断，具体参考因素有:作为义务的性质及程度高低，行为人支配危险发展的程度高低。}

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