^概念

^{1.量刑情节，是指在行为已经构成犯罪的前提下，人民法院在量刑时应当考虑的影响刑罚轻重或者免除的各种事实。}

^{2.注意区分:作为犯罪构成的事实和作为量刑情节的事实。前者是定罪事实，后者是量 刑事实。不能将前者作为后者来使用,否则属于重复评价。例如，第275条规定：“故意毁坏}

^{公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。”其中“严重情节”属于犯罪构成的事实，“特别严重情节”才是量刑情节的事实。不能认为前者也是量刑情节，否则属于重复评价。}

^{3.量刑情节的判断依据是犯罪的社会危害性和犯罪人的人身危险性。其中，社会危害 性包括客观法益侵害性和主观罪过性。其中，人身危险性是指再犯可能性。}

^{4.量刑情节分为法定量刑情节和酌定量刑情节。前者由法律规定，后者由法官裁量。}

     ^{(二）法定量刑情节}

^{1.从重处罚和从轻处罚}

^{(1)这是指在法定刑的限度以内判处刑罚。}

^{(2)正确理解:首先，从重处罚不是指在法定刑“中间线”以上处罚，从轻处罚也不是指在法定刑“中间线”以下处罚。从重处罚不是指判处法定最高刑,从轻处罚也不是指判处法定最低刑。}

^{其次，从重处罚的真实含义是，相对于既没有从重处罚情节也没有从轻处罚情节的一般 情况下所应判处的刑罚而言，比这种情况判处得重一些。从轻处罚的真实含义也是如此，比 一般情况下所应判处的刑罚判处得轻一些。}

^{2.减轻处罚}

^{第63条第1款：“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑 罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。”（本 款经《刑法修正案（八）》修正）}

^{（1）减轻处罚,是指在法定刑以下判处刑罚。}

^{【注意】这里的“以下”不包括本数。例如，对盗窃罪的“三年以上十年以下有期徒刑”， 如果判三年，属于从轻处罚，而非减轻处罚。从轻处罚和减轻处罚不存在竞合。}

^{（2）减轻处罚有刑格限制，只能在下一个刑格内处罚，不能跨越下一个刑格，在下下一个刑格内处罚。}

^{（3）特别减轻处罚制度。第63条第2款：“犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。”（许霆案便适用了该款）}

^{【提醒】我国现行刑法没有规定“加重处罚”制度，例如，没有规定“有x x情节，可以加重处罚”，即立法者没有给法官授予加重处罚的权力。但我国刑法规定了许多法定刑升格条件，例如，抢劫罪中的“入户抢劫”就是法定刑升格条件。人们有时习惯于将法定刑升格条件称为“法定加重情节”。}

^{3.免除处罚}

^{这是指对犯罪分子作出有罪宣告，但是免除其刑罚处罚。例如，第24条第2款规定： “对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚。”}

^{免除处罚在性质上不同于无罪判决或免予起诉,免除处罚的前提是有罪判决。}

^{免除处罚是指免除刑罚处罚，不意味着免除非刑罚处罚，例如，还可判处训诫、责令赔偿损失等非刑罚处罚。如果既免除刑罚处罚，也免除非刑罚处罚，就是单纯宣告有罪。因此免除处罚不等于单纯宣告有罪。}

^{总结：法定从重处罚情节；}

^{在法定量刑情节中，从重处罚情节是重点内容，需要归纳。下列情节，应当从重处罚：}

^总则：

^{（1）教唆不满18岁的人犯罪（第29条第1款）。}

^{（2）累犯（第65条）。}

^{分则：分则法定从重处罚情节有近40个，根据考试规律，筛选重点如下：}

^{（1）武装掩护走私的（第157条第1款。注意：这是就普通走私罪而言。如果武装掩护走私毒品，是毒品犯罪的法定加重处罚情节，不是从重处罚情节，见第347条第2款）。}

^{（2）伪造货币并出售或者运输伪造的货币的（第171条第3款）。}

^{（3）奸淫幼女的（第236条第2款）。}

^{（4）非法拘禁具有殴打、侮辱情节的（第238条第1款）。}

^{（5）国家机关工作人员利用职权犯非法拘禁罪的（第238条第4款）。}

^{（6）国家机关工作人员犯诬告陷害罪的（第243条第2款）。}

    ^{（7）司法工作人员滥用职权犯非法搜查罪或者非法侵入住宅罪的（第245条第2款）。}

^{（8）冒充警察招摇撞骗的（第279条第2款。注意：冒充军警人员抢劫的，是抢劫罪的法定加重处罚情节）。}

^{（9）引诱来成年人参加聚众淫乱的（第301条第2款。注意：该款是个独立的罪名，即引诱未成年人聚众淫乱罪。因此引诱来成年人聚众淫乱，不是聚众淫乱罪的从重处罚情节，而是构成引诱未成年人聚众淫乱罪，只是在量刑上相对聚众淫乱罪而言，要从重处罚）。}

^{（10）司法机关工作人员犯妨害作证罪、帮助毁灭、伪造证据罪的（第307条誃3款）。}

^{（11）利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品或者向未成年人出售毒品的（第 347条第6款，走私、贩卖、运输、制造毒品罪）。}

^{（12）引诱、教唆、欺骗或者强迫未成年人吸食、注射毒品的（第353条第3款，引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪，强迫他人吸毒罪）。}

^{（13）向不满18周岁未成年人传播淫秽物品的（第364条第4款，传播淫椤物品罪)。}

^{（14）挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的（第384条第 2款，挪用公款罪）。}

^{（15）索取賄赂的（第386条，受贿罪）：}

^{（16）银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定，向关系人发放贷款的（第186条第2款，违规发放贷款罪）。}

^{欢迎到云法律网 在线律师 免费法律咨询 法律在线咨询qq}